新《公司法》中的10個冷知識
2024-07-16 11:07:36 來源：評論：0 點擊：

一、“必須”改為“應當”原《公司法》中“必須”出現(xiàn)了27次、“應當”出現(xiàn)了178次，新《公司法》中“必須”只出現(xiàn)1次、

一、“必須”改為“應當”

原《公司法》中“必須”出現(xiàn)了27次、“應當”出現(xiàn)了178次，

新《公司法》中“必須”只出現(xiàn)1次、“應當”出現(xiàn)了275次。

新《公司法》下，只有第29條第2款保留了“必須”，“法律、行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立公司必須報經(jīng)批準的，應當在公司登記前依法辦理批準手續(xù)。”

從以上調(diào)整可知，“應當”與“必須”雖然詞義相近，但在一定的條件下也是有所區(qū)別的。

“必須”帶有強烈的命令色彩，表示“只能這樣”的意思。從原《公司法》來看，帶有“必須”的條款，均不存在例外情形。

而“應當”是一種原則性的規(guī)定，語境含義比較平和、中性，更加符合以平等主體為調(diào)整對象的民商事規(guī)范。

二、“半數(shù)以上”改為“過半數(shù)”

原《公司法》中共計出現(xiàn)10次“半數(shù)以上”，其中與董事和監(jiān)事相關(guān)的各為4次，與股權(quán)轉(zhuǎn)讓相關(guān)的1次，與股份公司發(fā)起人相關(guān)的1次。

新《公司法》下，除股份公司“有半數(shù)以上的發(fā)起人在中華人民共和國境內(nèi)有住所”外，將“半數(shù)以上”全部調(diào)整為“過半數(shù)”。

《民法典》第1259條的規(guī)定，“以上”包括本數(shù)、“超過”不包括本數(shù)。

“半數(shù)以上”包括了本數(shù)，即≥50%，

“過半數(shù)”則不包括本數(shù)，即＞50%，

從實際應用來看，半數(shù)以上通過，表示公司決議時，支持的比例達到50%的時候，該項決議就可以通過。

但極端一點來看，該設(shè)置是非常不合理的，假設(shè)支持和反對的都是50%的時候，該項決議明顯不能通過。

新《公司法》采用“過半數(shù)”的表述，契合了《民法典》的立法本意，避免了產(chǎn)生歧義和爭議的出現(xiàn)。

筆者注：

新《公司法》調(diào)整的均涉及了“表決權(quán)”，保留的一項與表決權(quán)無直接關(guān)系。

三、“罷免”改為“解任”

學理上一般認為，公司與董事之間是委任關(guān)系，與經(jīng)理之間是聘用關(guān)系。新《公司法》中，解除董事職務(wù)稱為“解任”、解除高管職務(wù)稱為“解聘”。

四、“簽名、蓋章”改為“簽名或者蓋章”

根據(jù)《民法典》第490規(guī)定，“簽名、蓋章或者按指印”任選其一即可代表當時的真實意思表示，是法律行為成立的標志。新《公司法》將“簽名、蓋章”改為“簽名或者蓋章”，是與《民法典》的銜接。

五、“股東大會”改為“股東會”

原公司法中，有限公司的權(quán)力機構(gòu)成為“股東會”、股份公司則成為“股東大會”，新公司法中統(tǒng)一稱為“股東會”。

“大”字并不具有法律意義，“股東會”和“股東大會”的職權(quán)和地位沒有本質(zhì)區(qū)別。

事實上，股份公司的人數(shù)不一定就比有限公司的多，比如一些大型的有限公司，再比如有限公司改制為股份公司，股東人數(shù)沒有變化。

新《公司法》第112條第2款允許設(shè)立“只有一個股東的股份有限公司”，一人公司的規(guī)模通常都是非常小的。只有一個股東的股份公司“不設(shè)股東會”。因此，股份公司稱“大會”明顯不妥當。

統(tǒng)一叫做“股東會”符合客觀實際，是立法務(wù)實的體現(xiàn)。

六、“一人公司”改為“只有一個股東的公司”

原《公司法》中，一人公司規(guī)定在“有限公司”的章節(jié)中，一人公司是有限公司的特殊形態(tài)。

新《公司法》刪除“一人有限責任公司的特別規(guī)定”，改為“只有一個股東的公司”。

與前文不同，這里不僅只是稱謂變化、詞義的精準化，還是對公司制度內(nèi)涵的重大調(diào)整。比如：

1）一人公司的形式不再局限于有限公司之下，股份公司也可以只有一個股東。

2）自然人設(shè)立的一人公司，可以再投資一人公司，數(shù)量不受限制。

3）不再要求：一人公司在登記中注明自然人獨資或者法人獨資，并在公司營業(yè)執(zhí)照中載明。

七、“國有獨資公司”不屬于“一人公司”

新《公司法》新增“國家出資公司”。

國家出資公司包括：國有獨資公司、國有資本控股公司。組織形式包括有限公司、股份公司。

與一人公司類似，“國有獨資公司”不再局限于有限公司之下，國有獨資公司也可以“股份公司”的形式出現(xiàn)。

八、“國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)”改為“履行出資人職責的機構(gòu)”

一般而言，國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)即是國資委，事實上，國家出資公司的出資人并不限于國資委，其他國家機關(guān)也可以成為出資人。

新《公司法》使用“履行出資人職責的機構(gòu)”代替“國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)”，更加規(guī)范。

九、“執(zhí)行董事”改為“董事”

對于規(guī)模較小的公司，執(zhí)行董事制度可能導致公司的權(quán)利過度集中、決策不夠民主。新《公司法》取消了“執(zhí)行董事”的提法，可以使“執(zhí)行董事”和“經(jīng)理”的職權(quán)更加清晰，公司治理結(jié)構(gòu)更加，提高決策效率。

十、“法定代表人”選任范圍擴大

原《公司法》的選任范圍為董事長、執(zhí)行董事和經(jīng)理；

新《公司法》的選任范圍為執(zhí)行公司事務(wù)的董事或者經(jīng)理。