2023年12月29日，全國人大常委會第七次會議表決通過新修訂的《中華人民共和國公司法》，將于2024年7月1日起施行(下稱“新公司法”)。此前，公司法修訂草案于2021年12月提請十三屆全國人大常委會第三十二次會議進(jìn)行了初次審議，于2022年12月提請十三屆全國人大常委會第三十八次會議進(jìn)行了第二次審議，于2023年8月提請十四屆全國人大常委會第五次會議進(jìn)行了第三次審議。
與現(xiàn)行有效的2018年第四次修正的《中華人民共和國公司法》（下稱“舊公司法”）相比，新公司法對于在公司中扮演著重要角色的董事、監(jiān)事和高級管理人員（下稱“董監(jiān)高”）履職的合規(guī)義務(wù)和風(fēng)險帶來了重大影響。
本文旨在提示新公司法施行后擔(dān)任公司“董監(jiān)高”必知的合規(guī)義務(wù)，以期引起公司“董監(jiān)高”對法律變化的重視，確保合規(guī)履職，減少因違規(guī)給公司和個人帶來的責(zé)任與風(fēng)險。
一
概述
相較于舊公司法及其司法解釋的規(guī)定，新公司法對“董監(jiān)高”的合規(guī)義務(wù)主要作出了如下完善和加強(qiáng)：
（1） 規(guī)定“董監(jiān)高”忠實(shí)、勤勉義務(wù)的原則和標(biāo)準(zhǔn)，將監(jiān)事納入關(guān)聯(lián)交易和同業(yè)競爭的監(jiān)管范圍，同時將“董監(jiān)高”的近親屬及其直接或者間接控制的企業(yè)和其他關(guān)聯(lián)人等也納入關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)管范圍；
（2） 董事和高級管理人員執(zhí)行職務(wù)給他人造成損害的，公司承擔(dān)責(zé)任，董事和高級管理人員存在故意或者重大過失的，也應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任；
（3） 強(qiáng)化董事、高級管理人員獨(dú)立合規(guī)履職的義務(wù)，違規(guī)受控股股東或?qū)嶋H控制人指示從事?lián)p害公司或者股東利益的行為的，將承擔(dān)連帶責(zé)任；
（4） 強(qiáng)化“董監(jiān)高”維護(hù)公司資本充實(shí)的義務(wù)，未盡責(zé)的“董監(jiān)高”將承擔(dān)連帶責(zé)任或賠償責(zé)任;
（5） 明確董事為公司清算義務(wù)人及未履責(zé)的賠償責(zé)任。
二
公司“董監(jiān)高”必知的重大合規(guī)義務(wù)和風(fēng)險
1
忠實(shí)和勤勉義務(wù)
舊公司法
新公司法
君合評論
【忠實(shí)、勤勉義務(wù)具體內(nèi)涵】
【舊公司法僅規(guī)定“董監(jiān)高”對公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)（第147條），但未具體表述履行該等義務(wù)的標(biāo)準(zhǔn)或原則。1】
【忠實(shí)、勤勉義務(wù)具體內(nèi)涵】
董事、監(jiān)事、高級管理人員對公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)，應(yīng)當(dāng)采取措施避免自身利益與公司利益沖突，不得利用職權(quán)牟取不正當(dāng)利益。
董事、監(jiān)事、高級管理人員對公司負(fù)有勤勉義務(wù)，執(zhí)行職務(wù)應(yīng)當(dāng)為公司的最大利益盡到管理者通常應(yīng)有的合理注意。
公司的控股股東、實(shí)際控制人不擔(dān)任公司董事但實(shí)際執(zhí)行公司事務(wù)的，適用前兩款規(guī)定。（第180條）
新公司法就“董監(jiān)高”的忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)的履行規(guī)定了較為具體的標(biāo)準(zhǔn)和原則。
· 就“忠實(shí)義務(wù)”，新公司法規(guī)定，“董監(jiān)高”應(yīng)當(dāng)采取措施避免自身利益與公司利益沖突，不得利用職權(quán)牟取不正當(dāng)利益。
· 就“勤勉義務(wù)”，新公司法規(guī)定，“董監(jiān)高”執(zhí)行職務(wù)應(yīng)當(dāng)為公司最大利益盡到管理者通常應(yīng)有的合理注意。
此外，新公司法額外規(guī)定，對于不擔(dān)任公司董事但實(shí)際執(zhí)行公司事務(wù)的公司的控股股東、實(shí)際控制人，即“事實(shí)董事”，同樣適用忠實(shí)、勤勉義務(wù)的規(guī)定。
【關(guān)聯(lián)交易】
董事、高級管理人員不得有下列行為…(四)違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意,與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易…（第148條）
【關(guān)聯(lián)交易】
董事、監(jiān)事、高級管理人員，直接或者間接與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易，應(yīng)當(dāng)就與訂立合同或者進(jìn)行交易有關(guān)的事項(xiàng)向董事會或者股東會報告，并按照公司章程的規(guī)定經(jīng)董事會或者股東會決議通過。
董事、監(jiān)事、高級管理人員的近親屬，董事、監(jiān)事、高級管理人員或者其近親屬直接或者間接控制的企業(yè)，以及與董事、監(jiān)事、高級管理人員有其他關(guān)聯(lián)關(guān)系的關(guān)聯(lián)人，與公司訂立合同或者進(jìn)行交易，適用前款規(guī)定。（第182條）
新公司法對關(guān)聯(lián)交易領(lǐng)域在以下方面擴(kuò)大了監(jiān)管：
· 擴(kuò)大關(guān)聯(lián)交易監(jiān)管和限制的主體，除董事和高級管理人員外，還將監(jiān)事納入監(jiān)管和限制的范圍。
· 新公司法進(jìn)一步擴(kuò)大關(guān)聯(lián)人的范圍，將關(guān)聯(lián)人員擴(kuò)大到：（1）“董監(jiān)高”的近親屬；（2）“董監(jiān)高”及其近親屬直接、間接控制的企業(yè)；（3）有其他關(guān)聯(lián)關(guān)系的關(guān)聯(lián)人。
· 此外，新公司法增加了“董監(jiān)高”就關(guān)聯(lián)交易向董事會或股東會報告，并按公司章程決議通過的義務(wù)。
【同業(yè)競爭】
董事、高級管理人員不得有下列行為…(五)未經(jīng)股東會或者股東大會同意,利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會,自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)… （第148條）
【同業(yè)競爭】
董事、監(jiān)事、高級管理人員未向董事會或者股東會報告，并按照公司章程的規(guī)定經(jīng)董事會或者股東會決議通過，不得自營或者為他人經(jīng)營與其任職公司同類的業(yè)務(wù)。（第184條）
新公司法在同業(yè)競爭領(lǐng)域在以下方面擴(kuò)大了監(jiān)管：
· 將監(jiān)事納入同業(yè)競爭監(jiān)管和限制的主體。
· 增加了“董監(jiān)高”就從事同業(yè)競爭經(jīng)營或任職向董事會或股東會報告，并按公司章程決議通過的義務(wù)。
2
因執(zhí)行職務(wù)給他人造成損害的責(zé)任
舊公司法
新公司法
君合評論
董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。（第149條）
（未涉及給第三方造成損害時的賠償責(zé)任）
董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行職務(wù)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。（第188條）
董事、高級管理人員執(zhí)行職務(wù)，給他人造成損害的，公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任；董事、高級管理人員存在故意或者重大過失的，也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。（第191條）
新公司法在保持舊公司法對“董監(jiān)高”執(zhí)行公司職務(wù)違反法律、行政法規(guī)或公司章程給公司造成損失應(yīng)承擔(dān)責(zé)任的規(guī)定外，還增加董事、高級管理人員（不包括監(jiān)事）執(zhí)行職務(wù)因故意或重大過失給第三方造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任的新義務(wù)。
3
董事、高級管理人員獨(dú)立合規(guī)履職的義務(wù)
舊公司法
新公司法
君合評論
（未涉及）
公司的控股股東、實(shí)際控制人指示董事、高級管理人員從事?lián)p害公司或者股東利益的行為的，與該董事、高級管理人員承擔(dān)連帶責(zé)任。（第192條）
新公司法強(qiáng)化了董事和高級管理人員獨(dú)立合規(guī)履職，不得受控股股東、實(shí)際控制指示從事?lián)p害公司或其他股東利益行為的義務(wù)。
未能做到上述義務(wù)的，將面臨與控股股東、實(shí)際控制人承擔(dān)連帶責(zé)任的風(fēng)險。
4
維護(hù)公司資本充實(shí)的義務(wù)
舊公司法
新公司法
君合評論
【股東欠繳出資】
【僅針對增資時董事、高級管理人員負(fù)有勤勉義務(wù)，否則應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。（舊公司法司法解釋(三)第13條）2】
【股東欠繳出資】
有限責(zé)任公司成立后，董事會應(yīng)當(dāng)對股東的出資情況進(jìn)行核查，發(fā)現(xiàn)股東未按期足額繳納公司章程規(guī)定的出資的，應(yīng)當(dāng)由公司向該股東發(fā)出書面催繳書，催繳出資。
未及時履行前款規(guī)定的義務(wù)，給公司造成損失的，負(fù)有責(zé)任的董事應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。（第51條）
新公司法將股東欠繳出資時的董事責(zé)任時間規(guī)范至“公司成立后”，僅在董事未履行核查及催繳義務(wù)給公司造成損失的，負(fù)有責(zé)任的董事才承擔(dān)賠償責(zé)任。
【抽逃出資】
【只規(guī)定“董監(jiān)高”存在協(xié)助股東抽逃出資的行為時承擔(dān)連帶責(zé)任。（舊公司法司法解釋（三）第14條）3】
【抽逃出資】
公司成立后，股東不得抽逃出資。
違反前款規(guī)定的，股東應(yīng)當(dāng)返還抽逃的出資；給公司造成損失的，負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)與該股東承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。（第53條）
針對股東抽逃出資，凡是“負(fù)有責(zé)任的”董監(jiān)高均應(yīng)與股東承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。這無疑大大增加了“董監(jiān)高”對維護(hù)公司資本充足的義務(wù)。
【給他人購買公司股份提供財務(wù)資助】
（未涉及）
【給他人購買公司股份提供財務(wù)資助】
公司不得為他人取得本公司或者其母公司的股份提供贈與、借款、擔(dān)保以及其他財務(wù)資助，公司實(shí)施員工持股計(jì)劃的除外。
為公司利益，經(jīng)股東會決議，或者董事會按照公司章程或者股東會的授權(quán)作出決議，公司可以為他人取得本公司或者其母公司的股份提供財務(wù)資助，但財務(wù)資助的累計(jì)總額不得超過已發(fā)行股本總額的百分之十。董事會作出決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體董事的三分之二以上通過。
違反前兩款規(guī)定，給公司造成損失的，負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。（第163條）
新公司法新增在發(fā)生公司違規(guī)給他人提供取得公司股份提供財務(wù)資助時，給公司造成損失的，對此負(fù)有責(zé)任的“董監(jiān)高”需承擔(dān)賠償責(zé)任的規(guī)定。
【違規(guī)分配利潤】
（未涉及）
【違規(guī)分配利潤】
公司違反本法規(guī)定向股東分配利潤的，股東應(yīng)當(dāng)將違反規(guī)定分配的利潤退還公司；給公司造成損失的，股東及負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。（第211條）
新公司法新增在發(fā)生公司違規(guī)向股東進(jìn)行利潤分配時，給公司造成損失的，對此負(fù)有責(zé)任的“董監(jiān)高”需承擔(dān)賠償責(zé)任的規(guī)定。
【違規(guī)減少注冊資本】
（未涉及）
【違規(guī)減少注冊資本】
違反本法規(guī)定減少注冊資本的，股東應(yīng)當(dāng)退還其收到的資金，減免股東出資的應(yīng)當(dāng)恢復(fù)原狀；給公司造成損失的，股東及負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。（第226條）
新公司法新增在發(fā)生公司違規(guī)減少注冊資本時，給公司造成損失的，對此負(fù)有責(zé)任的“董監(jiān)高”需承擔(dān)賠償責(zé)任的規(guī)定。
5
清算義務(wù)
舊公司法
新公司法
君合評論
【有限責(zé)任公司的清算責(zé)任由股東承擔(dān)，股份有限公司的清算責(zé)任主要由董事、控股股東承擔(dān)。（舊公司法司法解釋(二)第十八條）4】
公司因本法第二百二十九條第一款第一項(xiàng)、第二項(xiàng)、第四項(xiàng)、第五項(xiàng)規(guī)定而解散的，應(yīng)當(dāng)清算。董事為公司清算義務(wù)人，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)組成清算組進(jìn)行清算。
清算組由董事組成，但是公司章程另有規(guī)定或者股東會決議另選他人的除外。
清算義務(wù)人未及時履行清算義務(wù)，給公司或者債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。（第232條）
新公司法明確了董事為公司清算義務(wù)人，同時加強(qiáng)了清算義務(wù)人的責(zé)任。該修改與《民法典》規(guī)定5相一致，同時明確董事未及時履行清算義務(wù)時的賠償責(zé)任。
三
簡評及建議
新公司法在公司“董監(jiān)高”合規(guī)履職的義務(wù)和責(zé)任方面進(jìn)行了完善和加強(qiáng)，對“董監(jiān)高”履職的義務(wù)和風(fēng)險影響巨大。不過，在新公司法涉及“董監(jiān)高”合規(guī)履職義務(wù)的新增內(nèi)容中，部分內(nèi)容有待進(jìn)一步澄清。例如，出現(xiàn)股東違規(guī)抽逃出資、違規(guī)分配利潤或違規(guī)減少注冊資本時，“董監(jiān)高”在什么樣的情形之下可能被認(rèn)定為“負(fù)有責(zé)任”從而需要承擔(dān)賠償責(zé)任？在需要承擔(dān)賠償責(zé)任的情況下，如何分配涉事“董監(jiān)高”之間的具體責(zé)任份額？這些問題有待新公司法實(shí)施后根據(jù)實(shí)施情況通過司法解釋的方式進(jìn)行澄清。
結(jié)合新公司法的新增內(nèi)容，為確保公司“董監(jiān)高”合規(guī)履職，減少因違規(guī)給公司和個人帶來的責(zé)任與風(fēng)險，我們對公司“董監(jiān)高”給予如下建議：
（1）應(yīng)積極關(guān)注新公司法對其合規(guī)義務(wù)的重要影響，并通過公司法務(wù)人員或外部律師充分了解合規(guī)義務(wù)的具體要求和違規(guī)的法律后果；
（2）在公司的日常經(jīng)營和管理活動中，積極全面履行法定職責(zé)和法定義務(wù)，以避免承擔(dān)違規(guī)責(zé)任；
（3）可以建議公司與保險公司溝通調(diào)整“董監(jiān)高”責(zé)任險的承保范圍，以覆蓋因新公司法而使公司“董監(jiān)高”可能承擔(dān)的擴(kuò)大的責(zé)任范圍。
1. 當(dāng)前司法實(shí)踐通常將是否盡到合理注意作為界定董監(jiān)高是否履行了勤勉義務(wù)的標(biāo)準(zhǔn)。例如在廣東順威精密塑料股份有限公司、郭智育損害公司利益責(zé)任糾紛案中（(2018)粵06民終9456號），法院認(rèn)為，勤勉義務(wù)是指公司高級管理人員履行職責(zé)即處理公司事務(wù)時必須出于善意，應(yīng)當(dāng)為公司的利益盡到一個善良管理人的細(xì)心、勤勉，盡到一個普通謹(jǐn)慎之人的合理注意。
2.《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（三） (2014修正) 》第十三條：……。股東在公司增資時未履行或者未全面履行出資義務(wù)，依照本條第一款或者第二款提起訴訟的原告，請求未盡公司法第一百四十七條第一款規(guī)定的義務(wù)而使出資未繳足的董事、高級管理人員承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；董事、高級管理人員承擔(dān)責(zé)任后，可以向被告股東追償。”
3.《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（三） (2014修正) 》第十四條：“股東抽逃出資，公司或者其他股東請求其向公司返還出資本息、協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員或者實(shí)際控制人對此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。公司債權(quán)人請求抽逃出資的股東在抽逃出資本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任、協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員或者實(shí)際控制人對此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；抽逃出資的股東已經(jīng)承擔(dān)上述責(zé)任，其他債權(quán)人提出相同請求的，人民法院不予支持。”
4.《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（二） (2020修正) 》第十八條：“有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內(nèi)成立清算組開始清算，導(dǎo)致公司財產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失，債權(quán)人主張其在造成損失范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東因怠于履行義務(wù)，導(dǎo)致公司主要財產(chǎn)、賬冊、重要文件等滅失，無法進(jìn)行清算，債權(quán)人主張其對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。上述情形系實(shí)際控制人原因造成，債權(quán)人主張實(shí)際控制人對公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。”
5.《民法典》第七十條：“法人的董事、理事等執(zhí)行機(jī)構(gòu)或者決策機(jī)構(gòu)的成員為清算義務(wù)人。法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。”
來源：君合法律評論
作者：鄭宇、侍映如
